О практике восстановления платежеспособности бизнеса в Швейцарии

Дмитрий Пенцов, адвокат, партнер FRORIEP Legal SA (Швейцария) – о том, какие три способа восстановления платежеспособности существуют в Швейцарии, и почему активы столкнувшегося с трудностями предприятия выгоднее продавать целиком, а не запускать процедуру банкротства.

— По состоянию на 2020 год в Швейцарии было зарегистрировано 12,9 тыс. банкротств. Интересно, что по сравнению с 2019 годом количество банкротств сократилось на 6,6%. Казалось бы, парадоксальная ситуация, потому что согласно официальной статистике, ВВП Швейцарии сократился сильнее, чем в 1975 году, который считался сильно удачным для страны. Поэтому федеральное общество статистики предупреждает об острожном отношении к данным по банкротству, потому что в 2020 году в Швейцарии действовал мораторий, и в этой связи ожидается волна банкротств в 2021 году.

Отдельной статистики по реструктуризации в Швейцарии, к сожалению, не ведётся. Но по имеющейся в открытых источниках информации, реструктуризация наиболее часто осуществлялась в случае банкротств государственных компаний. Например, в ходе процедуры банкротства Swiss Air.

Теперь о трёх возможностях, которые предоставляет законодательство Швейцарии в отношении восстановления платёжеспособности предприятий. Первая — это возможность, которая предоставляется самим сторонам вне контроля государственных органов. Она предусмотрена ст. 725 Кодекса обязательств Швейцарии.

В соответствии с данной статьей, если стоимость чистых активов предприятия становится меньше, чем половина капитала и оплаченных резервов, совет директоров обязан незамедлительно потребовать созыва общего собрания акционеров и предложить меры по финансовому оздоровлению предприятий.

Приведём пример. Создаётся предприятие, которое не осуществляет никакой деятельности, с уставным капиталом 100 тыс. франков (минимальный размер для Швейцарии), который находится в распоряжении акционеров. Поскольку деятельности нет, доходов нет, уставный капитал понемногу проедается: нужно платить за офис, отчислять налоги, заплатить бухгалтеру. И наступает момент, когда на счете компании в банке становится меньше денег, чем половина оплаченного уставного капитала.

В этом случае процедура достаточно простая. Созывается собрание акционеров, и акционеры обычно предоставляют компании так называемые субординированные займы. То есть акционер предоставляет деньги компании на поддержание ее текущей деятельности до тех пор, пока ситуация не нормализуется. При этом он обязуется не требовать возврата этих денег до тех пор, пока ситуация не нормализуется. Единственное условие: чтобы процентная ставка по данному займу не превышала максимальной процентной ставки, предусмотренной федеральной налоговой администрацией Швейцарии. В противном случае это может рассматриваться как скрытый доход в пользу акционера и облагаться налогом.

Если эта система не приводит к какому-либо положительному результату, наступает ситуация фактического банкротства, также предусмотренная Кодексом. Это ситуация, при которой имеющегося у компании имущества более недостаточно для погашения обязательств компании. И в том случае, если это имущество оценивается по операционной стоимости, и в том случае, если это имущество оценивается по ликвидационной стоимости. При таких вводных совет директоров обязан обратиться в суд, представить отчётность компании и потребовать признания компании банкротом, если только кредитов компании не согласятся субординировать свои требования до лучших времён.

Как и в первом случае, кредиторы соглашаются с тем, что они не требуют возврата своих денег до тех пор, пока финансовая ситуация компании не улучшится. В случае, когда дело рассматривается судом по требованию совета директоров или по требованию одного из кредиторов, суд может наложить мораториум на процедуру банкротства. Первоначально мораториум может накладываться на срок от 3 до 6 месяцев и потом неоднократно может продлеваться. Суд может наложить определённые ограничения на полномочия совета директоров по распоряжению имуществом компании, а также назначить куратора. Куратор будет контролировать деятельность совета директоров по управлению компанией.

Поскольку очевидно, что такая ситуация, как только она станет известна другим кредиторам, негативно повлияет на репутацию компании, что может привести к самым непредсказуемым последствиям, приостановление банкротства не публикуется, за исключением тех случаев, когда затрагиваются интересы кредиторов. По истечению срока корпоративного мораториума, который, как показывает практика, может продолжаться несколько лет, суд или отменяет банкротство или выносит решение о банкротстве компании. Во втором случае компания вступает в стадию ликвидации. Это второй способ финансового оздоровления компании, предусмотренный законодательством Швейцарии.

Третий способ предусмотрен не Кодексом обязательств, а федеральным законом о взыскании долгов и банкротстве, который был принят еще в конце 19 века, но с тех пор, безусловно, подвергался многочисленным изменениям. В этом законе предусмотрена так называемая процедура композиции.

О чем здесь идёт речь: если компания находится в предбанкротном состоянии, она может обратиться в суд с предоставлением финансовой отчётности, а также с планом по реструктуризации. Если суд посчитает, что этот план выглядит убедительным, он может вынести постановление о временном приостановлении. Первоначально оно вводится на срок 4 месяца и может продлеваться ещё на 4 месяца. Временное приостановление заключается в том, что все долговые обязательства и все процедуры по взысканию долга в отношении копании приостанавливаются. Одновременно с наложением временного приостановления суд также может назначить временного комиссара, который будет связываться с кредиторами, рассматривать представленный компанией план по реструктуризации. Нет никаких ограничений по кандидатуре данного временного комиссара. По практике обычно назначается адвокат, который квалифицирован для проведения процедур взыскания долга и банкротства.

По итогам того, как рассматривается первоначальный план реструктуризации компании, суд может принять одно из двух решений. Либо назначить постоянный мораториум, который обычно назначается на срок 4 – 6 месяцев, но может продлиться до 12 и в крайних случаях до 24 месяцев. Либо суд может объявить компанию банкротом, если посчитает, что финансовый план не является убедительным. Помимо этого, суд также назначает постоянного комиссара, который будет помогать компании в проведении реструктуризационных мероприятий. Например, при продаже имущества. Также суд может утвердить комитет кредиторов.

После этого возможны два решения. Первое — все кредиторы соглашаются на определенные уменьшения размеров своих требований или отсрочку. Второе — компания продаёт часть своих активов или все активы целиком. Данный способ по сравнению с процедурой банкротства является предпочтительным. Во-первых, продажа активов определенным блоком является более гибкой, она позволяет сохранить предприятие. Ведь, несмотря на временные трудности, оно может оставаться прибыльным. И как показывает практика, таким образом, осуществлялись почти все крупные банкротства в Швейцарии. И помимо этого, в отличие от процедуры банкротства полномочия совета директоров по распоряжению имуществом компании и ведению бизнеса не прекращаются, а ограничиваются. То есть в определённых случаях может требоваться согласие комиссара или суда.

После того как подготовлена договорённость между компанией и кредиторами, она представляется на утверждение кредиторам. Если кредиторы голосуют за такую договорённоость, на становится обязательной после утверждения судом. Если кредиторы голосуют против или суд не утверждает договорённость, компания вступает в процедуру банкротства.